憲法・刑法をメイン素材として【論点】を巡る学説を可能な限りシンプルに分析したり、【過去問】の分析などをしてます。 理系からロースクールに入学した女学生・【神渡(カント)さん】と、男性教授・【玄人(クロード)先生】の対話などを主として物語は進みます。 単に学説を分析するだけではなく、その分析結果を過去問や判例の理解にどう活かせるかについても検討する予定です。

タグ:刑法

「固有犯説」vs「借受犯説」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論18

玄人: 「純粋惹起説」は「修正惹起説」よりも正犯の存在をかなり軽く見るから、共犯責任を「1次的責任」と見ている(見たい)、と理解してもいい。 神渡: しかし、「共犯の処罰根拠」を巡って何故このような両極端の考え方があるのでしょうか? 流…

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「純粋惹起説」vs「修正惹起説」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論17

玄人: A(教唆)→甲(何らの行為もせず) 玄人: 「共犯独立性説」からだとどうなる? 流相: Aに、窃盗教唆の未遂犯が成立します。 玄人: そうだ。  では、「純粋惹起説」だとどうなる? 流相: 甲は何らの行為すら…

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「正犯なき共犯」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論16

玄人: 公務員をA、賄賂を受け取る非公務員を甲、賄賂を贈る人を乙としてみよう。図示するとこうなる。 乙(贈)→甲(収)A 玄人: この場合、Aに身分なき故意ある道具甲を利用した間接正犯が成立すると理解するのが通説だが、「…

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正犯が先にありきという考えかたではない!【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論15

神渡: ”基本的にはそうなる”というのはどういう意味でしょうか?  正犯者の実行行為がなくても共犯処罰が可能という意味ですか? 玄人: 結論からいうと、そうなる。  「純粋惹起説」は、先ほど言ったように、「共犯の処罰根拠」と共犯の「処…

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「共犯の処罰根拠」と「処罰時期」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論14

玄人: 実は、「純粋惹起説」というのは、「共犯処罰根拠論」の中では、他説と異なるレベルにある学説なんだよ。 神渡: 同じ「共犯処罰根拠論」の中での議論ですのに? 玄人: そうなんだ。  結論から言うと、「純粋惹起説」は、共犯の処罰根拠…

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「純粋惹起説」は単純な学説ではありません。【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論13

神渡: 「実行行為」ではない「共犯行為」が結果を生じさせたという理由でその「共犯行為」を処罰することができるとすると、「共犯行為」も「正犯行為」も、ともに結果を因果的に惹起する行為として類型的な差がなくなるのではないかしら? 流相: う~…

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「純粋惹起説」とは?【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論12

神渡: 正犯行為がなくても結果との間に因果関係があれば共犯処罰が可能との「純粋惹起説」だと、「共犯独立性説」と同じような気がしますが・・・ 流相: あ~、たしかに!  「純粋惹起説」も「共犯独立性説」もどちらも、共犯者にとっては他人であ…

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「因果的共犯論」も一枚岩ではない!【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論11

玄人: 「不法共犯論」も「因果的共犯論」と同じく「惹起説」でくくって考えてもいいんだが、「実行行為の創出(促進)」を共犯の処罰根拠とする「不法共犯論」と、「正犯を介しての結果の因果的惹起」を共犯の処罰根拠とする「因果的共犯論」の大きな違いに…

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規制的機能【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論10

神渡: 現在では、刑法の目的を「法益保護」とする点で争いはないはずです。  そうしますと、「不法共犯論」ではなく、「因果的共犯論」になるべきにも思うのですが・・・ 流相: そういえばそうだよね?  どうしてだろ?  もしかして、行為…

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実行行為の創出・促進【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論9

神渡: 「不法共犯論」では、共犯は、正犯から可罰性を借り受けているのではないかな?という疑問が・・・  「不法共犯論」では、正犯者に故意を生じさせて、実行行為をさせることが、教唆犯の処罰根拠ということになります。  この考えは、共犯者自…

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相違点(「因果的共犯論」vs「不法共犯論」)【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論8

神渡: 内容は分かったのですが、その「不法共犯論」は「因果的共犯論」と違うのでしょうか?  「不法共犯論」も惹起説とか促進説とか呼ばれているとのことなのですが、「因果的共犯論」も別名、「惹起説」と呼ばれていると記憶しているのですが・・・ …

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「因果的共犯論」vs「不法共犯論」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論7

玄人: ”実行行為”をしない共犯が何故処罰されるのか?  これをめぐって生じた議論が「絶望の章」「暗黒の章」としての「共犯論」の始まりなんだ。 神渡: ・・・  い、今から始まるのですか? 玄人: そうだ。 流相: え~~! 玄…

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結果無価値論からの「共犯処罰根拠」の基礎付け【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論6

流相: 「共犯独立性説」は「主観主義刑法理論」を前提とする考えだから、採用することはできない。  「客観主義刑法理論」からは「個人責任原則」に立脚した「共犯の処罰根拠論」をどう導き出すのですか? 玄人: それには、そもそも何故、共犯借受…

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