憲法・刑法をメイン素材として【論点】を巡る学説を可能な限りシンプルに分析したり、【過去問】の分析などをしてます。 理系からロースクールに入学した女学生・【神渡(カント)さん】と、男性教授・【玄人(クロード)先生】の対話などを主として物語は進みます。 単に学説を分析するだけではなく、その分析結果を過去問や判例の理解にどう活かせるかについても検討する予定です。

カテゴリー:刑法総論

「個人責任原則」に基づく「共犯の処罰根拠論」【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論5

玄人: これからが「共犯の処罰根拠論」の始まりだ。 流相: いよいよ、「因果的共犯論」に突入ですね。 玄人: ・・・  残念ながらまだだ!  なんで途中をすっ飛ばすんだ? 流相: そうなんですか? 玄人: 「主観主義刑法理論」を…

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「実行行為」をしない共犯【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論4

玄人: この「刑罰拡張事由」としての共犯の理解は、「客観主義刑法理論」を基礎とするんだ。 流相: 外部に現れた”行為”を処罰対象とする「客観主義刑法理論」からどうして共犯が「刑罰拡張事由」となるのですか?  狭義の共犯であっても、幇助行…

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真逆の発想!【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論3

阪奈: 「主観主義刑法理論」からは、(1)正犯の場合も(2)幇助の場合も、どちらも行為者の「犯意」は同じくらい悪質だから、この理論を貫くと「正犯」と「共犯」の違いはないことになります。 玄人: 「主観主義刑法理論」を貫くとそうなる。  …

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「共犯の処罰根拠論」(一筋の光明)【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章” 共犯論2

玄人: 「共犯」の中でも、「正犯」の性質を全く持たない「狭義の共犯」から検討する。  まず、絶望・暗黒の共犯論の中に、さっそく、一筋の光明を持ってこよう。  それは・・・  「共犯の処罰根拠論」だ。  この「共犯の処罰根拠論」が共犯…

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「絶望」から「希望」へ!【対話】司法試験論点分析・”暗黒の章”共犯論1

玄人: さて、今日からいよいよ「共犯論」に入る!  皆覚悟はできているかな? 流相: 「共犯論」の勉強に覚悟がいるのですか? 玄人: いる!  「共犯」は、別名”絶望の章”とも呼ばれているくらいだからな。  ちなみに、私は、”暗黒…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(9)終

玄人:いままでの議論をまとめると、次のようになるだろう。 (1)結果行為を実行行為(実行の着手時期)とみて、構成要件該当性、違法性を充たすことを前提に、責任段階で、“行為と責任同時存在原則”をどう考えるか? “行為と責任同時存在原則”か…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(8)

神渡 :しかし、分離説が、結果行為時の減少している責任と原因行為時の完全な責任を「併せて1本」として完全な責任を問う見解だということになりますと、“例外モデル”と大差ない気がするんですけど・・・ つまり、分離説は、“構成要件モデル”の1つ…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(7)

神渡 :たびたび質問ばかりで申し訳ないですが、同じ“構成要件モデル”でも分離説だと結果行為時に故意を要求すると思うのですが、何故でしょうか? 同視説と分離説の何が違うから故意の要否についての違いが生じているのでしょうか? 玄人 :相変わ…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(6)

神渡 :間接正犯そのもので“原因において自由な行為論”を組み立てることはできますか? 阪奈 :“構成要件モデル”には2つの学説がありました。 1つは、実行行為と実行の着手を同視する説(便宜上、同視説) 2つめは、実行行為と実行の着手を…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(5)

神渡 :結果行為時に故意を要求する理由が分かりません。 玄人 :誰か神渡さんに説明できる人? 流相 :(え~?) 阪奈 :(う~ん) 玄人 :じゃあ、結果行為時に故意すらもない、たとえば夢遊病的な状態で人を刀で刺した場合に、原因にお…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(4)

玄人 :では“構成要件モデル”にいこう。 どういう考え方がある? 流相 :実行行為と実行の着手を同視する説(便宜上、同視説とします)と分離させる説(便宜上、分離説とします)があります。 玄人 :そうだね。 これらは、“例外モデル”と…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(3)

玄人 :学説の分岐図は下のようになっている。 玄人 :“例外モデル”から分析をしよう。 まずは、平野先生がいうように、犯罪の最終的意思決定時に責任能力があれば発生した結果について責任を問う…

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【対話】司法試験刑法総論・原因において自由な行為の分析(2)

玄人 :神渡さんが分析した通りに構成要件該当性、違法性、責任の順で分析して初めて「原因において自由な行為」論のスタートに経つことができることを確認したので、次に行こう。 学説はどうなっている? 流相 :はい、「行為と責任同時存在原則」を…

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